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企业业务执行——经理人员

[更新时间]2007-08-02 16:19:40 [字数]6252

三、企业业务执行——经理人员

    如前所述,公司的经营业务由董事会做出决策,但董事会并不负责经营业务的具体执行或实施,而是聘任经理人员具体负责公司的日常经营管理活动。因此,经理人员是公司必要的、常设的经营业务执行机构。

    经理人员是经董事会过半数的董事同意委任,秉承股东大会、董事会的决议,有权管理公司事务并有权代表公司签字的人。一个公司可有1人或数人担任经理,当有数名经理时,应以1人为总经理,其他的人为副总经理、经理或副经理。总经理是经营业务执行机构的最高行政首长,其他经理人员协助总经理工作。

      .经理人员的资格及任免

只有具备一定资格和条件的人,才能出任公司经理,并需经由董事会选任。

    (1)经理人员的资格

    从法律的角度来说,不管有无公司股东或董事的身份,都可出任公司的经理人员,而且董事长也可兼任自己公司的总经理。但是,有下列情形之一的,不得充任经理人员,已经充任的也应解任,并由主管机关撤销其经理人员登记:

    ①无民事行为能力或者限制董事行为能力;

    ②个人负数额较大的债务到期未清偿者;

    ③担任因经营不善而破产清算的公司或企业的董事或厂长、经理,并对该公司或企业的破产负有个人责任,自该公司或企业破产之日起未逾3年者;

    ④担任因违法被吊销营业执照的公司或企业的法定代表人,并负有个人责任,自该公司或企业被吊销营业执照之日起未满3年者;

    ⑤因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾5年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年者。

经理人员乃于人的信任关系而被选任,因此,只有自然人才可以担任经理人员,而法人则不可充任。此外,公司监事会成员不得兼任经理人员。

    (2)经理人员的任免

    在股份公 司中,经理人员的委任或解任,都由董事会负责,并须有董事过半数的同意。设有总经理的公司,其他经理人员的委任、解任,由总经理提请,经董事会过半数的董事同意后办理。

    经理人员与公司之间的关系,属委任关系,因此,公司或经理人员的任何一方都可随时终止委任协议。但当事人的一方,在不利于地方的时期终止协议者,应负损害赔偿责任。然而,因非可归于该当事人的事由导致不得不终止协议者,不在此限。

     经理人员的委任、解任或调动,应就以下事项向主管机关申请登记:

    ①经理人员的姓名、职称、住所或居所;

    ②经理人员是否股东或董事;

    ③经理人员到职或离职的年、月、日。

   ☆经理人员的职权

    公司经理人员负责公司的日常经营管理活动。依照公司章程或董事会的授权行使职权。我国《公司法》规定,经理人员对董事会负责,行使以职权:

     (1)主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议;

    (2)组织实施公司年度经营计划和投资方案;

    (3)拟订公司内部管理机构设置方案;

    (4)拟订公司内部的基本管理制度;

    (5)制定公司的具体规章;

    (6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人和其他高级职员;

    (7)聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的公司管理人员;

    (8)公司章程和董事会授予的其他职权。

    此外,经理人员有权列席公司董事会会议。

   ☆经理人员的义务

经理人员基于与公司间的有偿责任,负有以良好管理者的态度注意管理公司事务的义务,具体包括:

    (1)不得竞业的义务

    经理人员负有以下的企业禁止义务:

    ①不得兼任其他营利事业的经理人员。所谓营利事业,是指公营、私营或公私合营,以营利为目的,具备营业执照或场所的独资、合资公司及其他组织方式的工商农林渔牧矿等事业。禁止经理人员兼任其他营利事业的经理人员,目的是确保该经理人员专心经营,避免得发生利害冲突;防止竞争舞弊,以保证公司安全。

    ②不得自营或为他人经营同类的业务。由于公司经理人员拥有管理公司事务的权利,从而熟悉公司的内情,因此,如果允许其在公司外与公司自由竞业,就有可能利用其所得的机密,为自己或为他人谋利,以致损害公司利益。为避免两者之间的利益冲突,就应禁止经理人员自营或为他人经营同类的业务。在美国,曾经发生这样的事情,当人们发现一位克莱斯勒公司的经理人员是向该公司供应商品的另一家公司的秘密股东时,这位经理被迫辞职。

经理人员如果违反上述竞业禁止的规定,公司可以请求因其行为所得的利益作为损害赔偿。

    (2)不得越权的义务

经理人员既然为股东或董事所委托,则其执行公司业务时,自应遵守法令、公司章程的规定,遵照股东大会和董事会的决议,不得变更股东大会和董事会的决议或逾越其规定的权限,否则即属越权行为。

    (3)股份公告的义务

公开发行股票的公司的经理人员,如果持有公司的股份,应于就任后,将其数额向主管机关申报并公告。在任期内如果股份发生增减时,也要申报并公告。公开发行股票的公司于登记后,应立即将其经理人员所持有的本公司股票的种类、股数及票面金额,向主管机关申报并公之于众,这是为使经理人员持有股份的情况及变动的状况为主管机关及公众所知悉,作为投资的参考。

    (4)编制公司会计表册的义务

公司依法所编制的各项表册(包括营业报告书、财产目录、损益表、盈余分派或亏损弥补的议案等),应由经理人员签名,并负其责任。经理人员有数人时,应由总经理及主管编制各表册的经理签名负责。这是因为经理人员是公司经营业务执行人,并拥有管理公司事务的权限,所以,就应令其对表示营业成果的各项会计表册签名,以示负责。

    (5)限定住所的义务

    经理人员既然有管理公司事务的权利,势必需要经常坐阵于公司,以有效地执行公司业务,因此,就必须在国内拥有住所。公司总经理一职由董事长兼任的,如果该董事长未能长驻公司履行职责,自然就应另行选任适合于担任经理的人选,以利于公司的经营管理。

四、企业监督机构——监事会

    由于股份公司是所有权与经营权相分离的法人组织,其经营决策权集中在董事会成员手中,日常事务管理权更集中在受聘于董事会的总经理一人身上,因此,公司股东为防止其委任者滥用职权,违反法令和公司章程、损害股东的利益,客观上就要求对委任者的活动及其经营管理的公司业务进行监察和督促。但是,由于为数众多而又十分分散的股东受知识能力的限制(行使监督职能需要有专门的知识技能)、管理公司时间上的限制(股东大会1年的召集次数总是有限的)和空间是的限制(股东分散于全国各地,多数股东有其自己的职业很难脱身),所以就由股东大会授权公司的监督机构——监事会,代表股东大会以监督公司业务执行为其主要权限,并对股东大会负责。

  .监事

监事是在股份公司中,对本公司的财产、业务、董事会及其成员和经理人员进行监督与检查的执行人。监事的集合构成公司的监事会。

    (1)监事的资格及其选任

    有些国家或边区的公司法规定,公司监事由股东大会在有行为能力的股东中选任。监事必须是股东,非股东即不得被选任为监事,这旨在促使监事能专心致志于公司的监事职务。监事须具有行为能力,这是必须的基本条件,无行为能力则无法履行其职责。

    由于我国股份公司的特殊性,我国《公司法》规定,监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表,由公司职工民主选举产生;其股东代表自然是由股东大会选任。

    我国《公司法》同时规定,公司的董事、经理人员及财务负责人不得兼任监事,此为监事消极资格的规定。另外,有关董事的消极资格的规定也适用于监事。

    股东大会选举监事时,选任方法可以采取累积投票法,每1股份有和监事人数相同的选举权。例如,推选5名监事,每1股份就可圈选5人,有5个选举权,此时可集中圈选1人,也可分别圈选2个以上的股东,由所得选票较多者,当选为监事。

    至于监事的解任,其原因与要件,都与董事相同。在我国,由职工代表出任的监事,解任权归职工代表大会;由股东出任的,其解任权归股东大会。

选任与解任监事,属公司登记的必要事项之一,每次选任或解任,都应向主管机关申请登记。申请登记时,应加具选任监事的名单,并注明其住所。

    (2)监事人数与任期

    我国《公司法》规定,监事会成员不得少于3人,具体人数由公司章程规定。

    监事的每届任期不得超过3年,但可以连选连任。按照各国的一般作法,监事任期届满而不及改选时,延长其履行职务至改选监事就任时为止。所以,即使原任监事任期已届满、在未移交其职务于新选任监事之前,除股东大会另有决议外,仍须为公司的利益继续履行职务并负其责任。监事任期届满,股东大会逾期未予改选,主管机关得依其职权,限令改选。

  ☆监事会

监事会是公司常设的监督、检查机构,由股东大会授权对公司董事会和经理人员行使监督职能,并对股东大会负责。

    (1)监事会的职权

    按照《公司法》和公司章程规定,监事会行使以下职权:

    ①检查公司业务和财务情况。监事会拥有随时检查公司业务及财务状况、核对会计账册文件、要求董事会报告业务执行情况的权力,以有效履行其职责。

    ②监督公司董事、经理人员在其履行职务时,有无违反法律、法规、公司章程以及股东大会决议的行为。

    ③核查董事会拟提交给股东大会的会计报表、营业报告和利润分配方案等财务资料,如果发现疑点;监事会可以以公司名义委托注册会计师、执业审计师进行复审。

    ④当董事或经理人员的行为损害公司的利益时,要求董事或经理予以纠正。

    ⑤提议召开临时股东会。

    ⑥监事会主席或者监事会代表列席董事会会议。

⑦公司章程规定的其他职权。

    (2)监事会的责任

    监事会作为公司的监督机构,必须对公司及第三者承负一定的责任。

    ①对公司的责任。首先,监事如未尽管理人之职,就应对公司负损害赔偿责任。公司与监事的关系,是有偿委托关系。监事是由股东大会或职工代表大会选任,根据有偿委 托关系行使监察职务,自应以善良管理人的道德从事。因此,监事如因履行职务有过失行为,或因有越权行为,致使公司受到损害时,就应对此损害负赔偿责任。监事会成员有多人,所以这种损害赔偿责任为连带责任。

    其次,监事因玩忽职守,导致公司遭受损害时,也应对公司负赔偿责任。监事会成员是受公司的委托,监督董事和经理人员执行业务,董事和经理人员掌握一切经营管理权,监事如不尽监察职务,易使董事和经理人员为所欲为,导致公司蒙受其害。所谓玩忽监察职务,一般应包括:监事会未能运用其职权,充分调查公司业务和财务状况、遗漏或纵容董事的违法行为,损害公司利益;监事会未能详审董事编造提交股东大会的簿册文件,以致议决违法的盈余分配方案和虚假的表册损害公司利益;监事会对于董事会报告危害公司的事实发生后。未能采取适当措施,致使公司受到损害;董事与公司有所交涉时,监事会不代表公司等。

②对第三者的责任。在履行监察职务时,监事是公司的负责人,如果监事会及其成员履行职务而违反法令致使第三者受损害时,有与公司对第三者负连带赔偿责任。

    (3)监事会的义务

    与监事会的职权相对应,监事会有其应尽的义务,主要有:

    ①向股东大会报告的义务。在股东大会召开以前,监事会应准备一份工作报告。一般应包括以下内容:监事会工作情况汇报;对股东大会决议的执行情况;对公司业务、财务状况的检查结论;对董事会成员和经理人员的监督情况;对  董事会提交给股东大会的报表审查情况的意见等。

    ②查核公司发起人报告的义务。公司在募集设立时,监事会应就发起人报告于创立大会的有关设立的必要事项,进行切实的调查并向创立大会报告。调查报告有虚伪者,监事会应负法律责任。

    ③各项登记的申请义务。股份公司的设立登记及因增资、减资、发行新股、募集公司债、变更公司章程、合并及解散等事项而进行的变更登记,应由至少1名监事会成员连同董事进行申请。

    ④代表公司的义务。代表公司的权力一般归属经营管理机构,但在以下情形下,监事会有权代表公司:当公司与董事间发生诉讼时,除法律另有规定外,由监事会代表公司;当董事为自己或他人与本公司交涉时,由监事会代表公司;当监事会调查公司的财务状况、审核账册报表时,代表分公司委托律师、会计师或审计师。

    ⑤其他义务。凡公司章程中规定的监事会的其他义务,监事会及其成员都应尽力履行。

《做一个风险新贵》

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