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成功实现价值

[更新时间]2007-08-10 14:34:49 [字数]5188

()买壳上市——公开上市的又一途径

买壳上市又称借壳上市,是指非上市公司通过收购上市公司,取得控股权,从而以间接方式获得上市地位;买壳上市可以通过股票二级市场大量购入壳公司的流通股来实现,也可以通过场外协议受让国家股或法人股来实现,由于流通股的市价高于国家股、法人股的转让价格,一般情况下,只有对于股票全部上市流通的壳公司,非上市公司才考虑通过二级市场买壳上市。

在我国,由于在沪深两地的证券交易所的上市标准过高,一般还适合从事风险创业的中小公司上市。另外,我国证券市场上的上市公司大多质量不高或亏损多年。面临被停盘或破产的公司,为中小企业买壳上市提供了壳资源。中小企业一旦能买到壳资源,可以将本企业的优良资产注入上市公司之中,进行资产的重组,从而达到公开上市的目的,使自己能得到一个稳定的筹资资产,并且还可以迅速有效地提高扩大企业的知名度。

1?上市公司收购

买壳上市属于上市收购的一种,它是在证券市场上进行的一种公司收购行为。其基本含义是指投资者(或收购人)通过证券交易所购买股份方式,依法发出公开收购要约或者以协议转让方式,取得股份有限公司依法发行的股份,以实现对流股份的有限公司控股或合并的行为。上市公司收购是证券市场发展中的必然现象,对于利用市场机制优化资源配置,开拓市场资源,强化企业管理,形成良好的竞争机制具有积极作用。

买壳上市“是上市公司收购中较为特殊的一种,首先其主体是特定的,即购买人是非上市公司,而被收购方是上市公司。其次目的很明确,就是取得控股权或者与上市公司合并,以实现间接上市的目的,其方式可以是要约收购方式,也可以是协议收购方式。其三是这种行为受《证券法》调整,必须在证券交易所进行,不允许私下协议转让股份。另外,其程序也有严格的规定,必须遵守信息公开的规定,接受证券交易所和中国证监会的监督。

我国证券法上规定了要约收购和协议收购两种方式。要约收购,又称为公开收购股份要约,在英国称为Take-Over bid,美国称为Tender offer,日本称为公开买进。它是指收购人为取得或绳化对某上市公司的控制权,通过向目标公司全体股东公开发出购买该上市公司股份的收购要约的方式,收购该上市公司股份的行为,这是在成熟的证券市场上最为广泛应用的股权收购方式。协议收购是指收购人与目标公司的股票持有人约定收购的条约、价格、期限及其他事项,由股票持有人向收购者转让目标公司股份的收购方式。其一般面向目标公司少数特定的股东,因而对于其他股东来说在信息公开、机会均等、公正交易等方面有很大的局限性。

2?买壳上市的程序和要求。

买壳上市必须遵循一定的程序。一般而言采用要约民购的方式需遵循以下程序:

①购买30%的股份。

企业欲买壳上市的目的,需在发出收购要约前达到一定的持股比例。根据《证券法》的规定,当企业通过证券交易所的证券交易,持有目标公司(上市公司)已发行的股份的5%时,应当在该事实发生之日起3日内,向国务院证券监督管理机构、证券交易所做出书面报告,通知该上市公司,并予以告;在上述规定的期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。当风险企业(购买方)持有目标公司(上市公司)已发行的股份达5%后,通过证券交易所的交易,其所持该目标公司(上市公司)已发行的股份比例每增加或者减少5%,应当在该事实发生之日起三日内,向国务院证券监管部门、证券交易所做出书面报告,通知该上市公司,并予以公告,在报告期限内和做出报告后二日内,不得再行买卖目标公司(上市公司)的股票。

风险企业(收购方)所作的书面报告和公告的内容应当包括下列内容:

持股人的名称、住所;

所持有的股票的名称、数量;

持股达到法定比例或者持股增减变化达到法定比例的日期。

②发出收购要约

收购要约是收购方(风险企业)所做出的收购股东所持有股份的意思表示,当风险企业通过证券交易所的证券交易,持有一个上市公司已发行的股份的30%时,继续进行收购的应当依法向该上市公司的所有股东发出收购要约。当然,如果经国务院证券监督机构批准,可以免除发出要约的义务。如果依规定发出收购要约,收购人还必须向国务院证券监管部门报送上市公司收购报告书,同时提交证券交易所。报告书应载明下列事项:

收购人的名称、住所;

收购人关于收购的决定;

被收购的上市公司名称;

收购目的;

收购股份的详细名称和预定收购的股份数额;

收购的期限、收购的价格;

收购所需资金额 及资金保证;

报送上市公司收购报告书时所持有被收购公司股份数占该公司已发行的股份总数的比例。对于风险企业的收购要约,《证券法》也作了详尽的要求。在期限上,收购人应在报送上市公司收购报告书之日起十五日后,公告其收购要约,并且收购要约的期限不得少于30日,并不得超过60日。

关于要约的撤回和变更,法律规定收购人在收购要约的有效期限内,不得撤回其收购要约。在收购要约的有效期限内,收购人需要变更收购要约中事项的,必须事先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告,经获准后,予以公告。

关于收购条件的平等、公正方面,法律要求要约人对被收购公司的所有股东一视同仁,即收购要约中提出的各项条件,适用于被收购公司的所有股东,不得对其他股东实施歧视性待遇。

另外,风险企业应特别注意的是,如果已采用了要约收购方式,并发出了收购要约,那么风险企业不得在收购要约的有效期限内,采用要约规定以外的形式和超出要约的条件买卖被收购公司的股票。

③要约期界满

在要约期界满,有三种情况认为能发生,一种情况是风险企业持有的上市公司股票未达到75%,其实在股份日益分散的当今,这足可以控制上市公司的一切管理了。另外,一种情况是如果风险企业持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75%以上时,该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易。原因是根据《公司法》第一百五十二条规定,股份有限公司申请股票上市,持有股票面值人民币1000元以上的股东人数不少于1000人,向社会公开发行的股份总数达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过4亿元的,其向社会公开发行股份的比例为15%以上。因此,一旦收购人获得被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75%以上的,由于不符合《公司法》规定的条件,该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市。这种情况应该是风险企业努力避免的,否则无法达到借壳上市的目的。

另外还有一种情况是,收购要约期满,收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数90%以上的,其余仍持有被收购公司股票的股东,有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票,收购人应当收购。这种情况仍是风险企业应努力避免的,

④报告与公告

风险企业买壳上市的行为结束后即收购上市公司的行为结束后,应当在15日内将收购情况报告国务院证券监管机构和证券交易所,并予以公告。

另外需注意的是,在上市公司收购中,收购人对所持有的被收购的上市公司的股票,在收购行为完成后的六日内不得转让。

以上介绍的是要约收购的基本程序,由于在我国上市公司的股本结构中,不流通的国有股、法人股所占比例非常高,几乎占总股本的2/3,相当比例的股份处于一种凝滞的状态。随着国有股、法人股需要流通的强力涌动(如近期中共中央的减持国有股计划)和资本市场对不同行业不同企业资源配置的无形调节,必然会出现以协议方式转让上市公司股份的情况,在实践中,国有股、法人股协议转让具有并购成本大,并购选择范围大以及实施障碍小等优点,实际上已成为目前最具实际意义的获取上市公司控制权的方式。我国《证券法》对协议收购方式也作了明确认可。并有了基本的规定来用于操作。具体而言其要求有:

采用协议收购上市公司时,达成协议后,收购人必须在三日内将该收购协议向国务院证券监督管理机构和证券交易所做出书面报告,并予以公告,在未做出公告前不得履行收购协议。采用协议收购方式的,协议双方可以临时委托证券登记结算机构保管协议转让的股票,并将资金存放于指定的银行。

在风险企业买壳上市过程中,无论是采用协议收购还是要约收购,都要妥善处理国有股的转让问题,以它不符合法律规定,而影响买壳上市,按照法律规定,上市公司收购中涉及国家授权投资机构持有的股份的,应当按照国务院的规定,经有关主管部门批准。根据《公司法》第一百四十八条和《股份有限公司国有股权管理暂行规定办法》第二十九条规定,国有股权转让应符合以下规定:①转让国有股权应以调整投资结构为主要目的;②转让国有股权须遵守国家有关转让股权的规定,由国家持股单位提出申请,说明转让目的、转让收入的投向、转让数额、转让对象、转让方式和条件,以及其他具体安排;③转让国家股的申请报国家国有资产管理局和省级人民政府国有资产管理部门审批;向境外转让国有股份的(包括配股权转让)报国家国有资产管理局审批;国有股转让数额较大的,涉及绝对控制权和相对股权变动的,须经国家国有资产管理部门审批;④非国有资产管理部门持股的股东单位转让国家资产股份后,须向国有资产管理部门报告转让收入的金额,转让收入的使用计划和实施的后果。

3?风险企业并购中需特别注意的风险。

任何一项并购活动都不可避免地存在一些风险,风险企业在运作时要适当谨慎,尽可能发现或采取措施减少或避免风险。特别以上几项常出现的风险,更应充分注意。

第一、土地及房产、设备的权利与限制;

第二、知识产权的风险;

第三、关键合同与承诺;

第四、税收与环保责任;

第五、雇员利益;

第六、被收购方所存在的诉讼和争议。

4?买壳上市的典型范例——大港油田入主爱使股份。

爱使股份(以下简你爱使)创办于19851月,该公司股票于19901219日在上海证券交易所上市,是上交所最早上市的“老人股”之一,是一家经营业务比较杂的工业类的上市公司,爱使总股本12130.56万股,所有股份全部上市流通,该公司97年报显示前十名大股东中只有第一大股东延中实业(现改名正方科技),持股4.18%,其余都在1%以下,爱使股份股权散,业绩下降,较易恢复配股资格。并无重大债务、法律纠纷,是理想的购并对象。大港油田(以下简称大港)是一家非上市的石油天然气勘探开发联合企业。在收购中,直接从股票二级市场大量购股的三家企业均是大港的关联企业,即炼达集团、重油公司、港联股份,大港对其均拥有控制权。

199871,大港、炼达集团、重油公司刊登公告称,截止629交易结束。炼达集团、重油公司通过上交所交易系统购入爱使普通股共计6065370股,占爱使发行在外的普通股6.10001%726止,大港油田三家关联在企业的总持股比例已达9.0001%,在此情况下,对大港能否入主爱使,双方就《爱使股份有限公司章程》的有关条款发生了“章程之争”。爱使认为,根据《爱使股份有限公司章程》第67条,进入爱使董事会必须具备两个条件:一是合并持股不低于10%,二是持股时间不少于半年,其93年规定董事会由13人组成,目前它满额,根据《公司法》,董事会任期届满之前,股东大会不得无故解除其职务,大港则认为,根据《公司法》的规定,公司股东作为投资人按投入公司的资本额享有所有者的资产受益,重大决策和选择管理者的权利,章程把股东行使董事提名权的持股条件规定为10%,缺乏根据,也与《上市公司章程指引》这一指导性文件所规定的5%相差甚远。《公司法》及相关法律并未对股东行使董事损名权的期间要件加以授权性规定,章程对持股半年的期限规定也没有依据。在争议期间,大港的三家关联企业又进一步增持爱使的股份,截止731,总持股比例达10.0116%,达到了《公司法》所规定的提请召开临时股东大会的10%的要求。

85,大港方面向爱使董事会、监事会和有关部门送达了要求爱使现有决策管理层认真履行善良管理义务,努力实现年历提出的经营管理目标的建义书。并于91,大港所属三家关联企业将提议召开临时股东大会及重新选举董事会的有关法律文件正式送达了爱使,并抄报了有关管理部门。经有关方面积极协调,爱使董事会于101发布公告,决定于1031召开临时股东大会,会议议程为修改公司章程,增补公司董事及授权董事会全权处置资产重组事宜。1031,股东大会如期举行,通过了有关决议,来自大港及其关联企业的6名候选人作为新增董事进入爱使董事会,原13名董事予以保留,在随后举行的董事会上,来自大港及其关联企业的管理人员被选举或聘任为董事长、总经理、副董事长(3)。副总经理(2),兼财务负责人、董事会秘书,以大港油田为主的新的爱使股份的经营班子正式确立,大港成功买壳上市至此结束。

《做一个风险新贵》

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